法律硕士：刑法案例解析(23)

>案例：被告人甲，男45岁，某市公安局干部。1989年12月5日，被告人未锁上门就上床睡觉了，当晚12点左右，被告人乙(系精神病患者)走失推门进入其室内，将睡在另一房间的被告人的女儿惊醒，喊了声：“谁?”紧接着便大叫：“爸爸，来坏人了!”这时，被告人从睡梦中惊醒，慌忙起身，从枕下拿出手枪，拉开房间门，也喊了声：“谁?”被害人乙已走门外，没有回答。被告人甲没有看见被害人，只听到有人走动的脚步声，即认定是坏人，需要镇一镇。便站在房门口朝房门外鸣了一枪，将已走出房门15米远的乙击中。子弹从被害人后背下部贯穿腹腔，穿破左髂骨总动脉，造成大失血。虽经被告人甲送医院抢救，终因伤势过重，抢救无效死亡。事后被告人甲主动向组织作了交代。问题：甲的行为是正当防卫、防卫过当，还是过失杀人?请说明理由。案例解答：被告人甲的行为，既不属于正当防卫，也不属于防卫过当，而是过失杀人，应按过失杀人罪处罚。其理由如下：①被害人乙是精神病患者，是无责任能力人，因此，其行为并不是犯罪，由于不是犯罪，当然不能对其进行正当防卫。②对不知是精神病人，在其人身、财产遭受侵害时，可以采取积极防卫的。经查证，甲确实不知乙是精神病人。但乙当时仅是进入甲的房屋内，对甲及其家属人身、财产尚未形成任何威胁，而且当被告人孩子喊了数声“谁”之后，乙就走出了屋子。从这里可以看出，实际上不存在不法侵害，被告人也就不具备正当防卫的条件。③如果说乙进入室内是侵犯甲的住宅，那么也没有必要用剥夺他们生命的手段加以防卫。何况，甲开枪时，乙已经离开了甲的房屋，这种侵害已经停止。④如果说甲具有双重身份，既有当事人身份，又有民警身份，由于误认为有坏人，出于职务上的考虑，开始防卫，这同样是站不住脚的，因为根据有关法律法规的规定，人民警察在执行公务中，必须是非开枪不能制止时，才能开枪射击。而当时的情况并不需要开枪。⑤根据案情分析，甲开枪不是故意剥夺被害人乙的生命。但从事实看，甲开枪时应当预见到有可能发生人员伤亡的后果，但由于疏忽大意，惊慌失措而没有预见，以致发生了这种结果，应按过失杀人罪论处。案例：被告人某甲，男33岁，某市政府机关干部。被告人甲1994年春天与乙(女，现29岁)经人介绍相识，接触一段时间后双方都比较满意，为了单位分房，双方于同年12月21日办里了结婚登记手续，但未同居。随着双方接触增多，了解加深，乙发现甲并非自己理想的伴侣，遂以感情不和为由提出离婚要求，甲不同意。乙于是向法院起诉，要求与甲离婚。甲接到法院送达的起诉书后，当晚电话通知乙到他家商谈离婚的事。当晚八点乙某到达甲的宿舍，甲乙就离婚之事不能达成一致意见。甲趁乙不备，突然将乙抱起按倒在床上，用事先准备好的绳子将乙某双手捆绑在床架上，用一条毛巾堵住乙的嘴，强行与乙发生了性行为。乙被放开后，径直到公安机关控告甲强奸她。问题：(1)甲的行为是否构成强奸罪?为什么?(2)假如甲与乙没有领取结婚证书，乙考虑到双方性格差异太大，提出中断恋爱关系，甲不同意，并强行与乙发生了性行为，则对甲的行为如何认定?案例解答：(1)甲的行为不构成强奸罪。所谓强奸罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法，违背妇女意志与妇女发生性关系的行为。根据法律规定，夫妻间的性行为受法律保护，所以丈夫不能成为强奸妻子的犯罪主体。本案中，甲与乙领取了结婚证书，甲与乙的关系是夫妻关系，甲虽然以暴力方式，违背了乙的意志与乙发生了性行为，但不能构成强奸罪。(2)甲的行为构成强奸罪。>